浅谈违约责任/王海宏
作者:法律资料网 时间:2024-06-26 18:07:27 浏览:9430
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浅谈违约责任
王海宏
违约责任，即违反合同的民事责任，是指事合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应承担的继续履行、采取补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。其构成 要件如下：
（一）违约行为
违约行为，是指合同法职人不履行或者不适履行合同义务的客观事实。违约行为的发生以合同关系存在为前提。违约行为是构成违约责任的首要条件。无违约行为即无违约责任。违约行为的特点的在于：第 一，违约行为的行为人是合同当事人，这是由合同相对性规则决定的。第二，违约行为违反了合同义务。合同义务主要通过当事人之间的规定，具有任意性。对约定义务的违反构成违约行为。对根据诚实信用生的合同附随义务的违反，也可构成违约行为。第三，与合同义务相对应的是合同债权，对合同义务的必然导致对合同债权的侵害。
违约行为的形态，是根据违约行为违反合同义务的性质、特点，对违约行为所作的分类。一般而言，违约行为可以分为不履行和不适履行两大类，所谓不履行，是指当呈人根本没有履行合同义务，包括拒绝履行和要本违约。所谓不适履行，是指当事人虽有履行合同义务的行为，但履行的内容不符合法律规定或者合同约定。不适当履行包括的不当、量的不发即部分履行、履行方法不当、履行地点不当和履行时间不当。
（二）我国《合同法》第107条没有将过错作为违约责任的构成要件，而是实行严格责任原则，在一宣和讶消除了关于违反构成要件仍具有两点意义：一是寒毛当事人的行为具有可谴责性和受非难性。二是过错程度的划分的成立、责任范围大小的确定、混合过错运用及免责条款效力的认定等都不无影响。
违约责任的归责原则，是指基于一定的归责事由确定违约责任承担的法律原则。
（一）所谓衙内短缺是，是指一方当呈人不履行或者不适当发行合同义务给另一方当事人造成损害，就应当承担违约责任。我国《合同法》第107条规定，“当事人一方不履行俣同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。
（二）所谓过错责任，是指一方当事人不履行或者不适当履行合同义务时，应以该当事人的主观过错作为确定违约责任构成的依据。我国《合同法》虽然在“总则”中就违约责任的归责原则实行严格责任，但对错责任亦散见于“分则”之中。
北安市人民法院 王海宏
【摘要】合伙作为一种既不同于公民也相异于法人的特殊经济组织，其存在是社会经济的发展的结果，然而合伙是否属于民事主体却一直存在争议。本文通过对合伙的含义特征入手阐述合伙应当属于民事主体，并进一步分析将合伙列为民事主体的理论和实践意义，以此为我国的立法提供一些建议。
【关键词】合伙; 民事主体; 法律地位
一、合伙的语义及特征
（一）合伙的语义
语义之一：合伙指称契约。从合伙的产生来看，合伙最初是为了解决共同生产劳动中的问题而以契约的形式实现。后来，合伙人由最初具有一定血缘关系的人扩展到纯粹的“外人”，对于外人之间的相互合伙亦以契约来约束。因此，合伙在西方各国立法史上最初都表现为契约。早在古罗马时期，合伙就作为一种典型的 诺成契约在债法编中予以规定。1978年《法国民法典》第1832条沿袭罗马法规定“公司为两人或数人依据一项契约约定将其财产或技艺用于共同事业，以期分享利润或获得可以得到的经济利益。”
语义之二：合伙指称组织体。随着近代工业化大发展以及生产社会化，人们订立契约是为了共同经营事业，为实现该目的全体合伙人必须共同合作。在此过程之中，合伙人与第三人之间民事法律关系增多，合伙所产生的权利义务需要由整个合伙组织承担，迫切要求合伙不能局限或侧重于合伙内部之间法律关系的调整，而应当将视角放大，关注合伙作为组织体与外界之间的民事交往。倘若固守合伙仅仅作为契约约束合伙人内部关系，而无视经济发展所带来的合伙与外界经济交往的密切联系，实为不妥。必须明确的是：在现代社会，合伙指称为组织并不否认形成合伙的前提条件即要求合伙人订立合伙契约。
所谓合伙，是指由两个或两个以上人（包括法人）按照约定，共同出资，共同经营，共负盈亏，依合伙名义享有民事权利承担民事义务、其成员承担补充连带责任的经济实体。
（二）合伙的特征
1、合伙以合伙协议为成立基础。合伙的成立经全体合伙人协商一致，以书面的形式订立合伙协议。合伙协议一经订立，便对合伙人产生法律约束力，各合伙人依据合伙协议而享受权利，履行义务，承担责任。非经合伙人同意，不得随意修改合伙协议，不得随意退伙，不得随意转让自己的出资。合伙协议作为明确合伙人间的权利义务关系、处理合伙内部事务的合同，仅对参与协议订立的合伙人有法律效力，而不能对抗合伙人之外的第三人。合伙人之外的人入伙，也必须经全体合伙人同意，并与原合伙人订立书面入伙协议，才能成为新的合伙人。合伙协议不仅是合伙成立的前提和基础，而且也是合伙人权利义务的依据，并成为司法机关处理合伙债务纠纷的依据。
2、合伙以合伙组织为活动形式。合伙组织具有较强的团体性。首先，合伙是人和财的集合，其对内表现为一种契约关系，对外表现为一种组织形式。其次，合伙组织必须经登记注册后才能成立，登记的主要事项包括企业名称、合伙企业确立的负责人、经营地址、资金数额、经营范围、经营方式、企业种类及合伙人姓名等。再次，合伙组织可以自己注册登记后的商号的名义从事独立的经营活动，并可以该商号的名义起诉和应诉。
3、合伙人必须共同出资、合伙经营。合伙人的共同出资最为合伙组织的价值形态表现，是合伙得以进行合伙经营事务的物质前提。所谓共同出资即是个合伙人为了共同经营的需要，各自将自己拥有的资金、实物、技术、劳务等生产要素组合起来。出资的数额可以均等也可以不均等，出资的种类不限。合伙人在共同出资的基础之上，为了共同的经济目的还需要共同从事经营活动。各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙事务，也可以由合伙人协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙事务，而不参加执行合伙事务的合伙人有权监督执行合伙事务的合伙人，检查其执行合伙事务的情况。
4、合伙人必须分享合伙利益，并对合伙债务负连带责任。合伙经营的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出资、共同经营的最终目的就是为了分享合伙经营而带来的利益。每个合伙人对合伙事务和合伙效益都是非常关心的，因为合伙人经营的盈亏及利润的大小都是与合伙人的利益直接相关的。合伙经营所产生的收益归全体合伙人享有，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人承担。
二、合伙民事主体地位的争议
（一）合伙的种类
合伙的法律地位有广义和狭义之分，从广义讲是指合伙的一切法律属性，包括合伙的概念、条件、名称、分类、权利能力和行为能力、财产的归属、责任形式，以及是否为独立的
民事主体等：从狭义讲仅指合伙能否为独立的民事主体。
（二）合伙的主体地位的争议和观点
1、国际上关于合伙主体地位的观点
国际上对此大致有两种看法：第一种以德国为代表，包括英美法系，均承认商事合伙的主体地位，但不承认其具有法人资格；另一种以法国为代表，不仅在其《商法典》中确立了合伙企业的商事主体资格，而且赋予其独立的法人资格。
2、我国对于合伙主体地位的观点
对于合伙是否应当成为独立的民事主体，我国学界争议已久，存在三种有代表性的观点:肯定说，否定说和折衷说。
（1）肯定说认为，合伙应当成为独立民事主体。根据分析方法的不同，肯定说又分为相似说、相异说和主体符合说。相似说认为，合伙具有独立意志、独立财产、独立责任等要件，与法人相似，所以应当成为独立民事主体：相异说认为，合伙与法人和自然人的特征、条件相比较，存在本质差异，不同于法人和自然人，所以应当成为独立民事主体：主体符合说认为，合伙是否为独立民事主体，不应当围绕其与法人相似或相异，而应当从民事主体的要件着手，因为合伙符合民事主体的要件，并且本质上不同于法人和自然人，所以合伙应当成为独立民事主体。
（2）否定说认为。据传统的民法理论 ，民法赋予自然人和法人以民事主体地位 ，已对民事主体的社会存在形态“个人”、“团体”两极作了规定 ，根本没有“第三民事主体”之说 ， 合伙究其本质是契约关系，不能成为法律上的独立主体，民事主体只有自然人和法人两种类型，合伙要成为主体的话 ，要么是法人形式的主体 ，要么是自然人形式的主体 。
（3）折衷说认为，“应区别对待，简单的临时性合伙由于没有形成企业组织，不能成为独立的民事主体，而已形成企业组织并经工商登记的合伙，则可成为独立的民事主体”。 在种类繁多的合伙中 ，只有那些登记且从事经营活动的合伙企业才能取得主体资格：而那些没有登记的简易合伙、临时合伙和家庭合伙以及虽登记但不从事经营、营利活动的公益性的合伙 ，则不具有民事主体资格。
三、合伙是民事主体的理由及确立其主体资格的意义
国家安全监管总局关于进一步加强非煤矿山排土场安全生产工作的通知
国家安全生产监督管理总局
国家安全监管总局关于进一步加强非煤矿山排土场安全生产工作的通知
安监总管一〔2008〕199号
各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团安全生产监督管理局，有关中央企业：
2008年8月1日，位于山西省太原市娄烦县的太原钢铁集团有限公司矿业分公司尖山铁矿南排土场发生特别重大垮塌事故，垮塌滑体平均长度548米，平均宽度178米，总体积约100.3万立方米，造成45人遇难，直接经济损失3080万元。
为认真贯彻党中央、国务院领导同志关于加强安全生产工作的重要指示和全国安全生产电视电话会议精神，深刻吸取这次事故的沉痛教训，杜绝同类事故重复发生，现就加强非煤矿山排土场安全生产工作要求通知如下：
一、立即开展排土场专项整治。各省级安全监管部门和有关中央企业要将正在开展的尾矿库安全生产大检查和排土场专项整治行动有机地结合起来，针对排土场的特点，制定周密的排土场专项整治行动方案，查清本地区危险级、病级和正常级排土场的基本情况，建立排土场数据库。要督促企业高度重视排土场的安全，按照《金属非金属矿山排土场安全生产规则》（AQ2005－2005）规定的内容对排土场进行全面检查，对检查中发现有重大隐患的排土场，必须立即采取措施进行整改或停止废渣排放，对受隐患威胁的下游人员，要立即采取措施，确保安全转移。对不符合安全生产条件排土场的矿山企业要暂扣安全生产许可证，并责令停止使用、限期整改。
二、切实落实企业安全生产主体责任。设有排土场的非煤矿山企业要建立健全安全生产责任制，制定完备的安全生产规章制度和操作规程，设置和完善相应的安全管理机构，配备合格的安全管理人员，加强对排土场安全状况的监测监控。同时要规范排土场的设计和运行，加大安全投入，整治安全隐患，防止发生排土场垮塌等事故。对地基不良影响安全的，应补做专门的地质勘探工作，采取相应防范措施，确保安全生产。
三、进一步加大安全监管工作力度。各级安全监管部门要按照有关法律法规的要求，督促企业把排土场安全评价工作纳入矿山安全评价工作中，按照《金属非金属矿山安全规程》（GB16423－2006）和《金属非金属矿山排土场安全生产规则》等有关规定，确定排土场安全度。对危险级排土场，要立即停产整治；对病级排土场，要限期按照正常级标准进行整治，促其达标。要按照有关规定和要求，认真组织做好矿山建设项目安全设施的设计审查和竣工验收工作。
四、切实加强排土场周边的安全管理。各级安全监管部门和设有排土场的非煤矿山企业要全面清理排土场作业区或排土场边坡面、边坡脚扒渣捡矿等违规行为，保证排土场边坡稳定以及底层留存大块岩石。同时，要加强对排土场周边的安全检查和管理，严禁在安全距离内有居民点或建设与排土场安全设施无关的其他建筑物，一旦发现应及时组织搬迁或拆除。企业要提高矿产资源的回收率，降低排弃废石中的矿石混入率，从源头上杜绝扒渣捡矿行为。
五、强化应急管理工作。要督促企业制定排土场应急预案，明确应急管理责任，明确事故或紧急状态下的避灾、救灾措施和处置程序，并定期组织培训和演练。一旦发生事故，要科学、快速、有力、有序、有效施救，把损失降低到最低程度。此外，要防止由自然灾害引发事故灾难。
请各省（区、市）安全监管局将本通知转发至辖区内有排土场的非煤矿山企业。
国家安全生产监督管理总局
二○○八年十一月十三日
